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公司破产的那点事儿

2020-05-16  来源:启典财税  浏览次数:
 

在当前疫情影响之下,很多企业面临巨大生存危机,可能已经考虑或正在实施注销程序,现概要叙之,以供了解。

一、公司注销与解散、破产

现实中,普通人对公司注销与解散、破产等常常混用,并不区分;但严格意义上,却属于不同法律范畴的概念。

以人做类比:公司注册,相当于人出生上户口;公司解散、破产,相当于人死亡,必须对死亡人的财产进行清理、借款进行清偿,然后入殓下葬;而公司注销,则相当于给死亡的人消户口。

根据法律规定,公司解散是公司消亡的法定步骤,而破产是公司解散的一种特殊情形——当公司资不抵债时,就必须在法院的主持下进行破产处理;这是因为,由于资不抵债,必然导致部分债务无法清偿,为了保护债权人利益,必须由中立的法院来主导,以避免公司股东借清算之名赖账、躲帐。

二、注销公司的法律和现实意义

有生就有死。因此,公司注销是非常正常的事,不要有所忌讳。

当公司经营困难或继续经营会造成更大损失时,及时注销公司是及时止损的有效手段。现实中,大量僵尸公司没有及时注销,这实际上是不好的:一方面,公司的债权债务得不到及时清理,拖得时间越长,处理的难度越大,越容易产生纠纷;另一方面,公司会形成不良记录,从而可能影响到公司股东及法定代表人的征信。

其次,公司是股东的保护屏障——公司以出资为限对公司承担有限责任,只要股东履行了出资义务且无其他法定情形,股东最多只亏认缴的注册资本,对公司超出注册资本的亏损,通过申请破产,股东不承担责任。但如果因为股东或董事等,未及时注销公司,导致他人损失或损失扩大的,股东或董事要对该损失或损失的扩大部分承担责任,且不受认缴注册资本金额的限制。

因此,及时注销公司,既是股东和公司董事的法定义务,也是保护股东、董事自己及公司债权人合法权益的必要手段。在资不抵债的情形下,可以通过破产程序,让债权人损失降到最低,股东也可以及时从中脱身,另起炉灶以东山再起。

公司注销

三、注销公司的一般程序

法律对注销公司有非常严格的法律程序。主要如下:

(一)股东会作出注销决议。这是第一步,也是注销公司的前提,如公司章程没有特别规定,则需持2/3以上表决权的股东方为通过。注销公司股东会通常要就以下事项作出决议:(1)股东会决议注销公司;(2)成立清算小组,决定清算小组成员。通常清算组由股东或股东代表组成。

(二)清算公告

在行政部门指定的报纸上刊登清算公告,告知公司债权人,申报债权。

(三)公司清算和破产

清算小组成立后,对公司的资产、债务进行清理(清产核资),编制资产负债表和财产清单,对债务清偿(包括员工遣散费用)、剩余资产分配等制定清算报告。清算报告交股东会审议通过后予以实施。

  如果清算中发现公司资不抵债(公司现有资产+股东认缴未缴出资-负债-清算费用<0),则必须向法院申请破产,由法院主持清算;经法院审核,因资不抵债而无法清偿的债务依法予以消除。

(四)清税

公司清算过程中,应依法申报并缴纳税款,清算完毕后,应当依法注销税务登记。

(五)注销登记

公司清算并清税后,凭相关文件到市场监督局办理公司注销登记。至此,公司注销完毕。

注意:

1、公司在清算过程中,只能从事与清算有关的事宜,不能从事与清算无关的经营活动。

2、清算小组怠于行使职权或以权谋私损害股东和他人利益的,应当赔偿。

四、注销公司中的股东及董事、监事责任与义务

公司的权益属于股东,因此,股东、董事、监事对注销公司亦负负有一定义务:

(一)及时清算义务。符合法定公司解散情形时,应及时履行公司清算义务;否则,如前所述,对因未及时清算造成债权人或股东损失的,责任人应当承担责任。

(二)股东缴纳出资义务。公司经清产核资,现有资产不足以清偿公司债务而股东存在未缴出资情形的,股东应当足额缴纳其认缴出资,以清偿公司债务。

(三)财产混同责任。公司股东、实际控制人财产与公司财产发生混同而无法区分的,其应当对公司债务清偿承担连带责任。

(四)乱用职权责任。因股东、董事及公司高级管理人员滥用职权、怠于行使职权或借用其股东、董事、高级人员损害公司权利、侵占公司财物、怠于账本残缺或遗失、财产损失等,导致他人损失的,相关责任人应当予以赔偿。

(五)恶意减资责任。公司股东、董事、实际控制人在注销公司前,通过减少注册资本,以逃避股东出资义务、公司债务等情形的,应当对因减资行为造成他人的损失承担赔偿责任。另一方面,如果这一途径可行,那么注册资本失去了意义,人们对公司的信任就无从谈起。

(六)违法注销责任。对公司清算负责人的股东、董事、实际控股人,未经法定清算程序注销公司,造成公司资产贬值、流失、毁损或账册等重要文件灭失的,应当对公司债务承担连带清偿责任——公司资产不足清偿的,由负有责任的股东、董事、实际控制人清偿。

说明:严格意义上,公司清算则责任主体,法律上存在不同看法。但一般认为,董事会和股东是公司清散主要责任人,监事负有监督职能,在董事或董事会不履行职权的时候,监事要履行相应的监督职权。

公司注销

五、与公司注销责任相关的若干公司治理问题

现实中,因公司治理不规范,导致公司股东、董事等在公司注销,尤其是破产过程时,面临巨大的法律风险,主要体现为,股东在足额缴纳认缴注册资本之外,还要对公司债务承担连带责任。因此,公司在日常经营过程中必须注意提高公司治理的合法性。根据现实情况,重点建议如下:

(一)及时进行对实缴注册资本进行变更登

虽然现在法律取消了验资程序,但没有取消注册资本实缴登记制度。因此,股东实缴出资后,应当凭借出资银行回单、资产转移登记证据等办理实缴注册资本登记。以避免出资证据遗失或取证困难等导致举证而必须再次缴纳出资的风险。

(二)明确股东出资和股东借款的法律性质

现实中,普遍存在股东向公司提供资金的情形,但对于该资金属于股东借款还是股东缴纳的出资,通常并未予以明确,依法应当予以明确。

(三)会计帐本与财务报告审计

部分公司财务工作委托代账公司计帐、报税,公司日记账、明细账等配备、合同管理等均不规范,一旦发生纠纷,实际控制公司或负责公司实际运营管理的董事难以提供法定的财务资料,进而可能因此而承担相应的责任。

法律规定,公司应当编制财务报表,财务报表应经会计师事务所审计。但现实中,很多企业的年度财务报告并没有进行审计,如此,一旦发生纠纷,公司经营情况就无法确定,需要重新全面进行核查和审计,非常麻烦;如果应财务资料欠缺、遗失等,则公司董事、控股股东或实际经营负责人要相应法律责任。

(四)避免财产混同

股东个人财产与公司财产应当区分清楚,股东与公司之间的财产交往应当按照普通业务处理,不能混为一谈。否则,公司注销股东会因为财产混同而对公司债务承担连带责任;一人公司尤其应当注意,且必须通过审计方式证明公司财产的独立性

(五)避免工商代办中的代签字

在公司治理(如股东会记录等)那就各类工商、税务等行政登记实务中,大量存在口头沟通,代为办理签字的现象,甚至假冒签字的情形,这极容易产生纠纷。应当依法由股东、董事或管理人员亲自参与表决并签字,或者由其书面授权的代表代为行使权利。

 

 

结论:法律是平衡各方利益的结果。如果法律存在漏洞,一定会被人发现并加以利用——这个世界聪明的人很多,但最终一定会被堵住。

所以,无论作为个人还是律师,本人始终认为,遵法而行,是最安全、最有效、成本最低的经营、生活之道。如果大家还想咨询更多公司注销相关知识的话可以关注启典财务。

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